{
    "slug": "boeswilliges-unterlassen-11-nr-2-kschg",
    "titre": "Böswillig unterlassener Zwischenverdienst (§ 11 Nr. 2 KSchG) – Zumutbarkeit, Darlegungslast und Auskunftsanspruch",
    "domaine": "arbeitsrecht",
    "statut_juridique": "in_force",
    "niveau_autorite": "A",
    "description": "Wer nach einer unwirksamen Kündigung Annahmeverzugsvergütung verlangt, muss sich anrechnen lassen, „was er hätte verdienen können, wenn er es nicht böswillig…",
    "resume_court": "Wer nach einer unwirksamen Kündigung Annahmeverzugsvergütung verlangt, muss sich anrechnen lassen, „was er hätte verdienen können, wenn er es nicht böswillig unterlassen hätte, eine ihm zumutbare Arbeit anzunehmen\u0022 (**§ 11 Nummer 2 KSchG**). Böswillig handelt nach ständiger Rechtsprechung des Fünften Senats nur, wer **trotz Kenntnis aller objektiven Umstände vorsätzlich untätig bleibt** – fahrlässiges, auch grob fahrlässiges Verhalten genügt nicht (BAG, 07.02.2024 – 5 AZR 177/23, Rn. 17). Erforderlich ist stets eine **Gesamtabwägung der beiderseitigen Interessen** unter Bewertung aller Umstände des Einzelfalls (5 AZR 177/23, Rn. 18). Die **Darlegungs- und Beweislast trägt der Arbeitgeber**; er muss im ersten Schritt konkret vortragen, welche geeigneten und zumutbaren Beschäftigungsmöglichkeiten im Verzugszeitraum bestanden, erst dann greift die **sekundäre Darlegungslast** des Arbeitnehmers (BAG, 27.05.2020 – 5 AZR 387/19, Rn. 27; BAG, Pressemitteilung 29/26 zu 5 AZR 37/25). Der Auskunftsanspruch des Arbeitgebers aus § 242 BGB reicht nur bis zu den **Vermittlungsvorschlägen der Behörden und deren Inhalt** – nicht dazu, ob, wie und mit welchem Ergebnis sich der Arbeitnehmer beworben hat (BAG, 26.08.2026 – 5 AZR 37/25, Pressemitteilung 29/26).",
    "faits": [
        {
            "point": "Rechtsgrundlage",
            "valeur": "§ 11 Nummer 2 KSchG („Anrechnung auf entgangenen Zwischenverdienst\u0022); parallel § 615 Satz 2 BGB („was er zu erwerben böswillig unterlässt\u0022) [gesetze-im-internet.de, § 11 KSchG; § 615 BGB]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Normwortlaut",
            "valeur": "Anzurechnen ist, „was er hätte verdienen können, wenn er es nicht böswillig unterlassen hätte, eine ihm zumutbare Arbeit anzunehmen\u0022 [§ 11 Nummer 2 KSchG]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Rechtsnatur",
            "valeur": "Anrechnungseinwendung des Arbeitgebers gegen den bestehenden Annahmeverzugsanspruch – kein eigener Gegenanspruch",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Definition Böswilligkeit",
            "valeur": "Vorwerfbares vorsätzliches Untätigbleiben trotz Kenntnis aller objektiven Umstände und Nichtaufnahme zumutbarer Arbeit oder bewusstes Verhindern der Arbeitsaufnahme [BAG, 07.02.2024 – 5 AZR 177/23, Rn. 17]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Verschuldensmaßstab",
            "valeur": "Fahrlässigkeit – auch grobe – genügt nicht; Schädigungsabsicht ist umgekehrt nicht erforderlich [5 AZR 177/23, Rn. 17; BAG, 24.01.2024 – 5 AZR 331/22, Rn. 30]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Zu geringe Vergütung",
            "valeur": "Böswilligkeit kann auch vorliegen, wenn sich der Arbeitnehmer „im Hinblick auf die Zahlungspflicht des Arbeitgebers vorsätzlich mit einer zu geringen Vergütung zufrieden gibt\u0022 [5 AZR 331/22, Rn. 30]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Beurteilungsmaßstab",
            "valeur": "Stets Gesamtabwägung der beiderseitigen Interessen unter Bewertung aller Umstände des konkreten Falls [5 AZR 177/23, Rn. 18; 5 AZR 331/22, Rn. 31]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Sozialrechtliche Pflichten",
            "valeur": "Verletzung der Meldepflicht nach § 38 Absatz 1 SGB III hat „im Rahmen der durchzuführenden Gesamtabwägung Beachtung zu finden\u0022 [BAG, 12.10.2022 – 5 AZR 30/22, Rn. 21], begründet aber nicht für sich allein Böswilligkeit [5 AZR 30/22, Rn. 17]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Grenze der Übertragung",
            "valeur": "§ 140 SGB III ist nicht „eins zu eins\u0022 heranzuziehen; die dortigen Entgeltgrenzen und Pendelzeiten gelten für § 11 Nummer 2 KSchG nicht [5 AZR 177/23, Rn. 24]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Untergrenze der Zumutbarkeit",
            "valeur": "Eine Tätigkeit, deren Nettoverdienst unter dem Arbeitslosengeld I läge, ist während des Bezugszeitraums dieser Leistung nicht zumutbar [5 AZR 177/23, Rn. 25]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Geringerer Verdienst",
            "valeur": "Ein geringerer Verdienst allein macht die Tätigkeit nicht unzumutbar [5 AZR 177/23, Rn. 22]; eine erhebliche Verschlechterung der Arbeitsbedingungen muss der Arbeitnehmer grundsätzlich nicht hinnehmen [5 AZR 177/23, Rn. 23]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Kollidierende Tätigkeit",
            "valeur": "Eine gegen ein Wettbewerbsverbot verstoßende Konkurrenztätigkeit wäre unzumutbar [5 AZR 177/23, Rn. 23]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Darlegungs- und Beweislast",
            "valeur": "Trägt der Arbeitgeber; er muss im ersten Schritt konkret vortragen, welche geeigneten und zumutbaren Beschäftigungsmöglichkeiten im Verzugszeitraum bestanden [5 AZR 387/19, Rn. 27; BAG-Pressemitteilung 29/26 zu 5 AZR 37/25]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Sekundäre Darlegungslast",
            "valeur": "Den Arbeitnehmer trifft aus § 138 Absatz 1 und 2 ZPO eine sekundäre Darlegungslast, wenn der Arbeitgeber keine nähere Kenntnis der maßgeblichen Umstände hat; sie führt weder zur Beweislastumkehr noch zu einer Pflicht, dem Arbeitgeber alle für dessen Prozesserfolg benötigten Informationen zu verschaffen [5 AZR 387/19, Rn. 27]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Auskunftsanspruch (Grund)",
            "valeur": "Anspruch aus § 242 BGB auf Auskunft über die von Agentur für Arbeit und Jobcenter unterbreiteten Vermittlungsvorschläge [BAG, 27.05.2020 – 5 AZR 387/19, Leitsatz]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Auskunftsanspruch (Grenze)",
            "valeur": "Kein weitergehender, selbständig einklagbarer Anspruch darauf, „ob, wie und mit welchem Ergebnis\u0022 sich der Arbeitnehmer beworben hat; ebenso kein Anspruch auf Auskunft über eigene Bemühungen des arbeitslos gemeldeten Arbeitnehmers [BAG, 26.08.2026 – 5 AZR 37/25, Pressemitteilung 29/26]",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Rechtsfolge der Anrechnung",
            "valeur": "Kürzung der Annahmeverzugsvergütung um den fiktiv erzielbaren Verdienst – nicht vollständiger Wegfall des Anspruchs",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "point": "Leitentscheidungen",
            "valeur": "BAG, 27.05.2020 – 5 AZR 387/19 (ECLI:DE:BAG:2020:270520.U.5AZR387.19.0); BAG, 12.10.2022 – 5 AZR 30/22 (ECLI:DE:BAG:2022:121022.U.5AZR30.22.0); BAG, 24.01.2024 – 5 AZR 331/22 (ECLI:DE:BAG:2024:240124.U.5AZR331.22.0); BAG, 07.02.2024 – 5 AZR 177/23 (ECLI:DE:BAG:2024:070224.U.5AZR177.23.0); BAG, 26.08.2026 – 5 AZR 37/25",
            "autorite": "A"
        }
    ],
    "sources": [
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 11 KSchG (Anrechnung auf entgangenen Zwischenverdienst)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/kschg/__11.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 12 KSchG (Neues Arbeitsverhältnis des Arbeitnehmers, Auflösung des alten Arbeitsverhältnisses)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/kschg/__12.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – KSchG (Gesamtübersicht, Vollzitat und Standangabe)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/kschg/BJNR004990951.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – KSchG (amtliche XML-Gesamtfassung)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/kschg/xml.zip",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 615 BGB (Vergütung bei Annahmeverzug und bei Betriebsrisiko)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__615.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 611a BGB (Arbeitsvertrag)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__611a.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 242 BGB (Leistung nach Treu und Glauben)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__242.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 260 BGB (Auskunftspflicht bei Inbegriff von Gegenständen)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/bgb/__260.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 2 SGB III (Zusammenarbeit; Absatz 5 zur aktiven Mitarbeit)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/sgb_3/__2.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 38 SGB III (Rechte und Pflichten der Ausbildung- und Arbeitsuchenden)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/sgb_3/__38.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 140 SGB III (Zumutbare Beschäftigungen)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/sgb_3/__140.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 115 SGB X (Ansprüche gegen den Arbeitgeber)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/sgb_10/__115.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 138 ZPO (Erklärungspflicht über Tatsachen; Wahrheitspflicht)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/zpo/__138.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 254 ZPO (Stufenklage)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/zpo/__254.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – § 301 ZPO (Teilurteil)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/zpo/__301.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "gesetze-im-internet.de – Artikel 12 GG (Freiheit der Berufswahl)",
            "url": "https://www.gesetze-im-internet.de/gg/art_12.html",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "Bundesarbeitsgericht – Urteil vom 27.05.2020 – 5 AZR 387/19 (Volltext-PDF; ECLI:DE:BAG:2020:270520.U.5AZR387.19.0)",
            "url": "https://www.bundesarbeitsgericht.de/wp-content/uploads/2021/01/5-AZR-387-19.pdf",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "Bundesarbeitsgericht – Urteil vom 12.10.2022 – 5 AZR 30/22 (Volltext-PDF; ECLI:DE:BAG:2022:121022.U.5AZR30.22.0)",
            "url": "https://www.bundesarbeitsgericht.de/wp-content/uploads/2023/03/5-AZR-30-22.pdf",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "Bundesarbeitsgericht – Urteil vom 24.01.2024 – 5 AZR 331/22 (Volltext-PDF; ECLI:DE:BAG:2024:240124.U.5AZR331.22.0)",
            "url": "https://www.bundesarbeitsgericht.de/wp-content/uploads/2024/02/5-AZR-331-22.pdf",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "Bundesarbeitsgericht – Urteil vom 24.01.2024 – 5 AZR 331/22 (Entscheidungsseite)",
            "url": "https://www.bundesarbeitsgericht.de/entscheidung/5-azr-331-22/",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "Bundesarbeitsgericht – Urteil vom 07.02.2024 – 5 AZR 177/23 (Volltext-PDF; ECLI:DE:BAG:2024:070224.U.5AZR177.23.0)",
            "url": "https://www.bundesarbeitsgericht.de/wp-content/uploads/2024/05/5-AZR-177-23.pdf",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "Bundesarbeitsgericht – Pressemitteilung 29/26 vom 26.08.2026 zum Urteil vom 26.08.2026 – 5 AZR 37/25",
            "url": "https://www.bundesarbeitsgericht.de/presse/annahmeverzugsverguetung-kein-auskunftsanspruch-zu-bewerbungen-auf-stellenangebote/",
            "autorite": "A"
        },
        {
            "titre": "Bundesarbeitsgericht – Sitzungsergebnis 5 AZR 37/25",
            "url": "https://www.bundesarbeitsgericht.de/sitzungsergebnis/5-azr-37-25/",
            "autorite": "A"
        }
    ],
    "faq": [
        {
            "question": "Was regelt Böswillig unterlassener Zwischenverdienst (§ 11 Nr. 2 KSchG) – Zumutbarkeit, Darlegungslast und Auskunftsanspruch?",
            "reponse": "Wer nach einer unwirksamen Kündigung Annahmeverzugsvergütung verlangt, muss sich anrechnen lassen, „was er hätte verdienen können, wenn er es nicht böswillig unterlassen hätte, eine ihm zumutbare Arbeit anzunehmen\u0022 (§ 11 Nummer 2 KSchG). Böswillig handelt nach ständiger Rechtsprechung des Fünften Senats nur, wer trotz Kenntnis aller objektiven Umstände vorsätzlich untätig bleibt – fahrlässiges, auch grob…"
        },
        {
            "question": "Für wen gilt Böswillig unterlassener Zwischenverdienst (§ 11 Nr. 2 KSchG)?",
            "reponse": "§ 11 KSchG greift, wenn „nach der Entscheidung des Gerichts das Arbeitsverhältnis fort\u0022 besteht – also typischerweise nach erfolgreicher Kündigungsschutzklage. Angerechnet wird auf „das Arbeitsentgelt, das ihm der Arbeitgeber für die Zeit nach der Entlassung schuldet\u0022, das heißt auf die Annahmeverzugsvergütung nach § 615 Satz 1 BGB in Verbindung mit § 611a Absatz 2 BGB."
        },
        {
            "question": "Gibt es Ausnahmen bei Böswillig unterlassener Zwischenverdienst (§ 11 Nr. 2 KSchG)?",
            "reponse": "Kein Vorsatz. Ohne vorsätzliches Untätigbleiben scheidet die Anrechnung aus; auch grobe Fahrlässigkeit genügt nicht (5 AZR 177/23, Rn. 17). Unzumutbare Tätigkeit. Liegt der erzielbare Nettoverdienst unter dem bezogenen Arbeitslosengeld I, ist die Tätigkeit während des Bezugszeitraums nicht zumutbar (5 AZR 177/23, Rn. 25)."
        },
        {
            "question": "Welche häufigen Fehler gibt es bei Böswillig unterlassener Zwischenverdienst (§ 11 Nr. 2 KSchG)?",
            "reponse": "Verbreitete Annahme: „Wer sich nicht arbeitsuchend meldet, verliert den Annahmeverzugslohn.\u0022 Die Verletzung des § 38 Absatz 1 SGB III ist ein Abwägungsgesichtspunkt, kein eigenständiger Verwirkungstatbestand; das BAG hat ein Urteil aufgehoben, das diesen Aspekt verabsolutiert hatte (5 AZR 30/22, Rn. 17, 21)."
        },
        {
            "question": "Wie sieht ein Praxisbeispiel für Böswillig unterlassener Zwischenverdienst (§ 11 Nr. 2 KSchG) aus?",
            "reponse": "Ein Arbeitgeber kündigt zum 30. April; das Bruttomonatsentgelt beträgt 3.500 Euro. Die Kündigungsschutzklage hat Erfolg, beschäftigt wird der Arbeitnehmer erst wieder ab dem 1. November. Der Annahmeverzugszeitraum umfasst damit sechs Monate, also 21.000 Euro brutto (§ 615 Satz 1 BGB in Verbindung mit § 611a Absatz 2 BGB). Der Arbeitnehmer hat sich fristgerecht arbeitsuchend gemeldet und bezieht Arbeitslosengeld I."
        }
    ],
    "wikidata": [
        "Q564203",
        "Q20819988",
        "Q628967",
        "Q176936",
        "Q1166333",
        "Q165728"
    ],
    "valid_from": "1969-08-25",
    "valid_to": null,
    "derniere_revision": "2026-09-02",
    "derniere_verification": "2026-09-02",
    "statut_factcheck": "ok",
    "url": "https://nexvyra.de/fakten/boeswilliges-unterlassen-11-nr-2-kschg"
}